Как отменить незаконную надпись нотариуса? - Altexa

24 августа 2022, 16:43

Время для почтения~

Содержание:

Как отменить незаконную надпись нотариуса? На протяжении последних двух лет финансовые и коллекторские компании массово принуждают должников возвращать кредитные долги на основании совершенных нотариальных исполнительных надписей.

Исполнительная надпись нотариуса – это документ, по которому осуществляется вне суда принудительное взыскание денежных средств в пользу кредитора. Подобная надпись совершается на документации, подтверждающей наличие обязательств должника, к примеру, на нотариально заверенном договоре займа. С юридической точки зрения надпись нотариуса является исполнительным документом, который берут в работу гос. исполнительная служба либо частные исполнители.

Когда исполнительная надпись нотариуса является на 100% незаконной?

На основании своего опыта и анализа судебной практики я помогу вам разобраться со всеми правовыми нюансами касаемо нотариальной надписи. Мы четко выделим обоснования признания данного исполнительного документа незаконным.

Как совершение нотариусом исполнительной надписи регулируется законодательством?

Если обратиться к истории, то исполнительную надпись нотариуса, в качестве одной из форм защиты прав кредиторов начали использовать еще в далеком 1974 году согласно Закону УССР «О государственном нотариате». В то время отсутствовали какие-либо ограничения по применению данного инструмента взыскания. Однако такая форма взыскания была непопулярной ввиду слабо развитых кредитно-рыночных отношений.

В 2004 году в Гражданском кодексе Украины (ГКУ), а именно в статье 18, законодателем была введена норма, которая ограничивала совершение исполнительных надписей. В действующей редакции ГКУ данная норма права изложена следующим образом: «нотариус осуществляет защиту гражданских прав… в случаях, порядке, установленном законом».

Законодательные ограничения также определены ст.88 Закона Украины «О нотариате». Согласно нормам законодательства, нотариус совершает надпись, только когда поданы документы, подтверждающие бесспорную задолженность. При этом с момента возникновения права требования прошло не более чем 3 (три) года.

Однако, в нарушение требований закона, сегодня мы наблюдаем целый поток незаконных нотариальных надписей в пользу кредитных и коллекторских компаний, выкупивших за бесценок кредитные долги. К сожалению, частные нотариусы игнорируют предписания законов, принимают в работу просроченные кредитные требования, что приводит к незаконным взысканиям и незаконным арестам имущества. В некоторых случаях также – к безосновательному запрету на выезд за пределы Украины. К такому способу взыскания нередко прибегают такие государственные банки, как ПриватБанк и УкргазБанк. Поэтому бдительность стоит проявлять, даже если вы находитесь в кредитных правоотношениях с государственными банками.

Какие 3 основания можно использовать в суде, чтобы нотариальная надпись была признана незаконной?

1. Просроченные долговые требования.

Банки и коллекторские компании обращаются к нотариусу в большинстве случаев с просроченными долговыми требованиями – по истечению 3 (трех) лет с наступления срока возврата кредита. Подобным образом нарушаются требования статьи 88 Закона Украины «О нотариате».

Нарушения со стороны нотариусов наблюдаются в связи с отсутствием механизма привлечения к ответственности. За нарушением данной нормы права нотариус не несет совершенно никакой ответственности. Банки в свою очередь использует данный вариант взыскания, зная о том, что в суде по таким долговым обязательствам получат отказное решение суда.

2. Безосновательно начисленные проценты по кредиту.

Рассмотрим пример: при сумме кредита в размере 2 (две) тысячи гривен, взыскиваются проценты за 10 лет в размере 100 тысяч гривен. Взыскание процентов за пользование кредитом за пределами срока возврата кредита является незаконным. Если по условиям кредитного договора вы обязаны вернуть кредит ровно через год, банк не имеет права начислять и взыскивать проценты по истечении года пользования кредитом.

Если вы получили требование банка о досрочном погашении кредита, это является изменением срока возврата кредита. После выставления такого требования, банк уже не вправе начислять проценты.

Подобная правоприменительная практика начала действовать с марта 2018 года, и возмутила кредиторов. Стоит отметить: в данном случае речь идет совсем не о сроках исковой давности. Суд без заявления со стороны ответчика, должен применить ст.1048, 1050 ГКУ и отказать банку во взыскании. Поэтому с 2018 г. стало популярным внесудебное взыскание по исполнительной надписи нотариуса.

3. Отсутствие нотариального заверения кредитного договора.

В бесспорном порядке взыскание задолженности по исполнительной надписи нотариуса проводится при наличии определенной документации. Преимущественно, речь идет о нотариально заверенном договоре кредитования. Наряду с этим, на практике кредитные договора нотариально не заверяются.

Подобным образом нарушаются требования ст.87 закона «О нотариате» и постановления КабМина №1172 от 29 июня 1999 г. Учитывая практику заключения кредитных договоров в обычной письменной форме без нотариального заверения, исполнительные надписи на них являются абсолютно незаконными.

Как отменить исполнительную надпись нотариуса в суде?

Разобравшись, почему надписи нотариуса в качестве внесудебного средства взыскания кредитного долга являются в большинстве случаев незаконными, рассмотрим порядок их отмены через суд. Следует сразу заметить: без хорошего адвоката пройти обжалование нотариальной надписи через суд очень сложно. Рекомендации, представленные ниже, носят обобщающий характер. Каждый конкретный случай связан со своими нюансами и деталями.

Какие шаги предполагает оспаривание исполнительной надписи нотариуса?

В судебном порядке исполнительная надпись нотариуса обжалуется путем подачи иска о признании исполнительной надписи нотариуса не подлежащей к исполнению. Для обжалования исполнительной надписи нотариуса необходимо иметь сам документ.

Во многих случаях заемщик узнает о взыскании с него кредитного долга, получив постановление об открытии исполнительного производства или постановление об удержании долга из заработной платы. При этом самой исполнительной надписи на руках заемщик не имеет.

При отсутствии документа отсутствуют и основания для его обжалования. Поэтому, как только вы узнали, что с вас взыскивают долг по исполнительной надписи нотариуса, сразу же следует обратиться в орган государственной исполнительной службы или к частному исполнителю (в зависимости от того, кем открыто исполнительное производство). Необходимо подать заявление об ознакомлении с материалами исполнительного производства, выдаче копии постановления об открытии исполнительного производства и копии исполнительной надписи нотариуса. По вашему заявлению исполнитель обязан предоставить документы.

Параллельно можно обратиться к частному нотариусу, который совершил исполнительную надпись для получения у него копии данной исполнительной надписи. Однако, исходя из практики, нотариусы безосновательно отказывают в выдаче копии этого документа, нарушая статьи 5, 6, 7, 11 Закона Украины «Об информации» (о свободном доступе к информации в отношении себя для реализации и защиты своих прав). Поэтому данный вариант получения копии нотариальной надписи можно рассматривать только как второстепенный.

Какая аргументация берется за основу, когда производится отмена нотариальной надписи через суд?

Имея в руках копию исполнительной надписи, следует проанализировать содержание документа и определиться с обоснованиями для его обжалования в суде.

Во-первых, необходимо убедиться, что кредитный договор имеет обычную письменную, а не нотариальную форму.
Во-вторых, следует проверить документ по пунктам на наличие предусмотренной заранее возможности взыскания кредитного долга с помощью исполнительной надписи нотариуса.
В-третьих, сопоставляется срок, на который выдавался кредит, со сроком, указанным в исполнительной надписи.

Если у вас не нотариальный кредитный договор и срок возврата кредита истек за 3 (три) года до совершения исполнительной надписи, можно смело идти в суд.

Конечно, «идти в суд» – это в данном случае фигура речи. Вначале необходимо идти к адвокату, чтобы качественно подготовить иск об отмене исполнительной надписи.

Обращаясь в судебную инстанцию с иском вы, по сути, обжалуете сам факт наличия кредитной задолженности. Вот почему, обжалуя исполнительную надпись, вы фактически избавляетесь от кредитного долга.

Отдельно заслуживает внимания вопрос приостановления принудительного исполнения нотариальной надписи. Подобная потребность связана с тем, что заемщики узнают об исполнительной надписи слишком поздно. Зачастую это происходит непосредственно в момент изъятия авто для дальнейшей реализации через ДП «Сетам», либо при удержании средств из заработной платы.

С целью приостановления принудительного исполнения надписи вместе с иском следует подать заявление об обеспечении иска. На основании такого заявления выносится определение о приостановлении исполнения обжалуемой исполнительной надписи. Такое заявление суд обязан рассмотреть на протяжении 2-х дней с момента регистрации.

В целом, судебная практика складывается благоприятно для истцов в подобных ситуациях. Хотя некоторые судьи мало того, что не выдерживают процессуальные сроки рассмотрения таких заявлений, но и безосновательно отказывают в удовлетворении. В таких обстоятельствах необходимо обжаловать отказ в суде апелляционной инстанции. На практике, апелляционные суды отказы судов 1-й инстанции отменяют, и приостанавливают взыскание.

Как складывается судебная практика по обжалованию нотариальных надписей в Украине?

Используется три формата рассмотрения иска данной категории дел:

упрощенное производство с вызовом сторон;
упрощенное производство без вызова сторон;
общее судебное производство.

Единая практика по этой категории дел отсутствует. Направив исковое заявление в суд, следует дождаться определения суда об открытии производства, в котором будет указана форма судебного производства.

Также вместе с иском желательно сразу подать ходатайство об истребовании копии материалов нотариального дела по совершению обжалуемой исполнительной надписи нотариуса. Истребование копий материалов нотариального дела производится на основании определения об открытии производства (но при условии подачи истцом соответствующего ходатайства).

Если задаваться вопросом, как оспорить нотариальную надпись успешно, следует учесть такой аспект, как подсудность. Исковое заявление об обжаловании исполнительной надписи нотариуса следует подавать по месту регистрации ответчика – кредитора, либо по месту исполнения надписи (месту нахождения государственной исполнительной службы или частного исполнителя).

Я рекомендую подавать иск именно по месту регистрации кредитора-ответчика, так как зачастую суды по месту нахождения исполнительной службы безосновательно не желают открывать производство, и перенаправляют материалы дела по месту регистрации кредитора-ответчика. В результате вы потеряете время зря. Пересылка документов занимает не менее чем два месяца.

Для подачи иска необходимо будет оплатить судебный сбор в размере 840 грн, а также судебный сбор в размере 420 грн за подачу заявления об обеспечении иска и приостановлении исполнения надписи нотариуса.