Як скасувати незаконний напис нотаріуса? - Altexa

15 грудня 2022, 20:25

Время для чтения

Содержание:

Як скасувати незаконний напис нотаріуса?

Протягом останніх двох років фінансові та колекторські компанії масово змушують боржників повертати кредитні борги на підставі нотаріальних написів.

Виконавчий напис нотаріуса – це документ, за яким здійснюється поза судом примусове стягнення грошових коштів на користь кредитора. Подібний напис вчиняється на документації, яка підтверджує наявність зобов’язань боржника, наприклад, на нотаріально завіреному договорі позики. З юридичної точки зору напис нотаріуса є виконавчим документом, який беруть в роботу держ. виконавча служба або приватні виконавці.

Коли виконавчий напис нотаріуса є на 100% незаконним?

На підставі свого досвіду та аналізу судової практики я допоможу вам розібратися з усіма правовими нюансами стосовно нотаріального напису. Ми чітко окреслимо обґрунтування визнання даного виконавчого документа незаконним.

Як вчинення нотаріусом виконавчого напису регулюється законодавством?

Якщо звернутися до історії, то виконавчий напис нотаріуса, як одну з форм захисту прав кредиторів почали використовувати ще в далекому 1974 році відповідно до Закону УРСР «Про державний нотаріат». У той час були відсутні будь-які обмеження щодо застосування даного інструменту стягнення. Однак така форма стягнення була непопулярною через слабко розвинені кредитно-ринкові відносини.

У 2004 році в Цивільному кодексі України (ЦКУ), а саме в статті 18, законодавцем була введена норма, яка обмежувала здійснення виконавчих написів. У чинній редакції ЦКУ дана норма права викладена наступним чином: «нотаріус здійснює захист цивільних прав … у випадках й порядку, встановленому законом».

Законодавчі обмеження також визначені ст.88 закону «Про нотаріат». Згідно з нормами законодавства, нотаріус робить напис, тільки коли надані документи, яі засвідчують безспірну заборгованість. При цьому з моменту появи права вимоги пройшло не більше ніж 3 (три) роки.

Однак, в порушення вимог закону, сьогодні ми спостерігаємо цілий потік незаконних нотаріальних написів на користь кредитних та колекторських компаній, які викупили за безцінь кредитні борги. На жаль, приватні нотаріуси ігнорують приписи законів, приймають в роботу прострочені кредитні вимоги, що призводить до незаконних стягнень та незаконних арештів майна. У деяких випадках також – до безпідставної заборони на виїзд за межі України. До такого способу стягнення нерідко вдаються такі державні банки, як Приватбанк та Укргазбанк. Тому варто проявляти пильність, навіть якщо ви перебуваєте в кредитних правовідносинах з державними банками.

Які 3 підстави можна використовувати в суді, щоб нотаріальний напис був визнаний незаконним?

1.Прострочені боргові вимоги.

Банки та колекторські компанії звертаються до нотаріуса в більшості випадків з простроченими борговими вимогами – по закінченню 3 (трьох) років з настання терміну повернення кредиту. Подібним чином порушуються вимоги статті 88 Закону України «Про нотаріат».

Порушення з боку нотаріусів спостерігаються у зв’язку з відсутністю механізму притягнення до відповідальності. За порушенням даної норми права нотаріус не несе абсолютно ніякої відповідальності. Банки у свою чергу використовують даний варіант стягнення, знаючи про те, що в суді за такими борговими зобов’язаннями отримають відмовне рішення.

2.Безпідставно нараховані відсотки за кредитом.

Розглянемо приклад: при сумі кредиту в розмірі 2 (дві) тисячі гривень, стягуються відсотки за 10 років в розмірі 100 тисяч гривень. Стягнення відсотків за користування кредитом за межами терміну повернення кредиту є незаконним. Якщо за умовами кредитного договору ви зобов’язані повернути кредит рівно через рік, банк не має права нараховувати й стягувати відсотки після закінчення року користування кредитом.

Якщо ви отримали вимогу банку про дострокове погашення кредиту, це є зміною терміну повернення кредиту. Після виставлення такої вимоги, банк вже не має права нараховувати відсотки.

Подібна правозастосовна практика почала діяти з березня 2018 року, і обурила кредиторів. Варто зазначити: в даному випадку йдеться зовсім не про терміни позовної давності. Суд без заяви з боку відповідача, повинен застосувати ст.1048, 1050 ЦКУ і відмовити банку у стягненні. Тому з 2018 року стало популярним саме позасудове стягнення за виконавчим написом нотаріуса.

3.Відсутність нотаріального посвідчення кредитного договору.

В безспірному порядку стягнення боргу за написом нотаріуса проводиться за наявності певної документації. Переважно, йдеться про нотаріально завірений договір кредитування. Поряд з цим, на практиці кредитні договори нотаріально не завіряються.

Подібним чином порушуються вимоги ст.87 закону «Про нотаріат» й постанови КабМіну №1172 29 червня 1999 р. З огляду на практику укладання кредитних договорів у звичайній письмовій формі без нотаріального посвідчення, виконавчі написи на них є абсолютно незаконними.

Як скасувати виконавчий напис нотаріуса в суді?

Розібравшись, чому написи нотаріуса як засіб позасудового стягнення кредитного боргу є в більшості випадків незаконними, розглянемо порядок їх скасування через суд. Слід відразу зазначити: без адвоката пройти оскарження нотаріального напису через суд досить складно. Рекомендації, представлені нижче, мають узагальнений характер. Кожен конкретний випадок пов’язаний зі своїми нюансами та деталями.

Які кроки передбачає оскарження виконавчого напису нотаріуса?

В судовому порядку виконавчий напис нотаріуса оскаржується шляхом подання позову про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає до виконання. Для оскарження виконавчого напису нотаріуса необхідно мати сам документ.

У багатьох випадках позичальник дізнається про стягнення з нього кредитного боргу, отримавши постанову про відкриття виконавчого провадження або постанову про стягнення боргу з заробітної плати. При цьому самого виконавчого напису на руках позичальник не має.

За відсутності документа відсутні й підстави для його оскарження. Тому, як тільки ви дізналися, що з вас стягують борг за виконавчим написом нотаріуса, відразу ж слід звернутися до органу державної виконавчої служби або до приватного виконавця (в залежності від того, ким відкрите виконавче провадження). Необхідно подати заяву про ознайомлення з матеріалами виконавчого провадження, видачу копії постанови про відкриття виконавчого провадження та копії виконавчого напису нотаріуса. За вашою заявою виконавець зобов’язаний надати документи.

Паралельно можна звернутися до приватного нотаріуса, який вчинив виконавчий напис для отримання у нього копію даного виконавчого напису. Однак, виходячи з практики, нотаріуси безпідставно відмовляють у видачі копії цього документа, порушуючи статті 5, 6, 7, 11 Закону України «Про інформацію» (про вільний доступ до інформації щодо себе для реалізації й захисту своїх прав). Проте, даний варіант отримання копії нотаріального напису можна розглядати тільки як другорядний, після звернення до виконавця.

Яка аргументація береться за основу, коли здійснюється скасування нотаріального напису через суд?

Маючи в руках копію виконавчого напису, слід проаналізувати зміст документа та визначитися з обґрунтуваннями для його оскарження в суді.

По-перше, необхідно переконатися в тому, що кредитний договір має звичайну письмову – не нотаріальну форму.
По-друге, слід перевірити документ по пунктах на наявність передбаченої заздалегідь можливості стягнення кредитного боргу за допомогою виконавчого припису нотаріуса.
По-третє, зіставляється термін, на який видавався кредит (строк повернення кредиту), з терміном, зазначеним у виконавчому написі.

Якщо у вас не нотаріальний кредитний договір й термін повернення кредиту закінчився за три роки до вчинення виконавчого напису – можна сміливо йти до суду.

Звичайно, «йти до суду» – це в даному випадку фігура мовлення. Спочатку необхідно йти до адвоката, щоб якісно підготувати позов про скасування виконавчого напису.

Звертаючись до судової інстанції з позовом ви, по суті, оскаржуєте сам факт наявності кредитної заборгованості. Ось чому, оскаржуючи виконавчий напис, ви фактично звільняєтесь від кредитного боргу.

Окремо заслуговує на увагу питання тимчасового зупинення примусового виконання нотаріального напису. Подібна потреба пов’язана з тим, що позичальники дізнаються про виконавчий напис занадто пізно. Найчастіше це відбувається безпосередньо в момент вилучення авто для подальшої реалізації через ДП «СЕТАМ», або при утриманні коштів із заробітної плати.

З метою тимчасового зупинення примусового виконання напису разом з позовом слід подати заяву про забезпечення позову. На підставі такої заяви виноситься ухвала про тимчасове зупинення виконання виконавчого напису. Таку заяву суд зобов’язаний розглянути протягом 2-х днів з моменту реєстрації.

В цілому, судова практика складається сприятливо для позивачів в подібних ситуаціях. Хоча деякі судді мало того, що не дотримуються процесуальних строків розгляду таких заяв, але й безпідставно відмовляють у задоволенні. За таких обставин необхідно оскаржити відмову в суді апеляційної інстанції. На практиці, апеляційні суди відмови судів 1-ї інстанції в більшості справ скасовують, і припиняють стягнення.

Як складається судова практика щодо оскарження нотаріальних написів в Україні?

Використовується три формати розгляду позовів у даній категорії справ:

спрощене провадження з викликом сторін;
спрощене провадження без виклику сторін;
загальне судочинство.

Єдина практика з цієї категорії справ відсутня. Подавши позовну заяву до суду, слід дочекатися ухвали суду про відкриття провадження, в якій буде вказана форма судового провадження.

Також разом з позовом бажано відразу подати клопотання про витребування копії матеріалів нотаріальної справи стосовно вчинення виконавчого напису нотаріуса, що оскаржується. Витребування копій матеріалів нотаріальної справи проводиться на підставі ухвали про відкриття провадження (але за умови подання позивачем відповідного клопотання).

Якщо шукати відповіді на запитання, як оскаржити нотаріальний напис успішно, слід врахувати такий аспект, як підсудність. Позовну заяву щодо оскарження виконавчого напису нотаріуса слід подавати за місцем реєстрації відповідача – кредитора, або за місцем виконання напису (місцем знаходження державної виконавчої служби або приватного виконавця).

Я раджу подавати позов саме за місцем реєстрації кредитора – відповідача, бо часто суди за місцем знаходження виконавчої служби безпідставно не бажають відкривати провадження, і перенаправляють матеріали справи за місцем реєстрації кредитора –відповідача. В результаті ви втратите час надаремно. Пересилання документів займає не менш ніж два місяці.

Для подання позову необхідно буде оплатити судовий збір в розмірі 840 грн, а також судовий збір в розмірі 420 грн за подання заяви про забезпечення позову та тимчасове зупинення виконання напису нотаріуса.